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Renta para la Equidad CREE – Decreto 862 de 2013


Como ya
debe ser conocido por la mayoría, el Gobierno Nacional expidió con fecha 26
de abril
de 2013 el Decreto 862, mediante el cual reglamenta la retención en la fuente
por el
Impuesto Sobre la Renta para la Equidad CREE, lo que a su vez permite que se
aplique
la exoneración de aportes parafiscales del SENA e ICBF, y posteriormente los
aportes a
la salud, conforme a dispuesto en los artículos 25 y 30 de la Ley 1607 de
2012.

Con el
fin de dar aplicación a esta regulación, consideramos pertinente tener en
cuenta
el
siguiente análisis y adoptar algunas de las recomendaciones propuestas en el
presente
pronunciamiento.

Sujetos
Pasivos del CREE

Como la
retención en la fuente es un mecanismo de recaudo anticipado de un
impuesto,
necesariamente las personas o entidades sujetas a retención deben ser los
mismos
sujetos pasivos del impuesto, en los términos del artículo 20 de la Ley 1607 de
2012,
situación que es reconocida por el mismo decreto en su artículo 1°.

En este
orden de ideas, los posibles sujetos a retención serían:

Las
sociedades y personas jurídicas y asimiladas nacionales contribuyentes
declarantes
del impuesto sobre la renta y complementarios;

Las
sociedades y entidades extranjeras contribuyentes declarantes del impuesto so
bre la
renta por sus ingresos de fuente nacional, obtenidos mediante
sucursales
y establecimientos permanentes;

En este
sentido, y teniendo en cuenta además el artículo 1° del decreto, los
inversionistas
exceptuados serían:

Las
personas naturales;

Las
entidades no contribuyentes, como los entes territoriales o las propiedades
horizontales;

Las
entidades sin ánimo de lucro;

Las
sociedades y entidades extranjeras sin sucursal o establecimiento
permanente
en el país, o sea los inversionistas de portafolio;

Los
usuarios industriales de Zonas Francas;


 
Las
sociedades constituidas como Zonas Francas, declaradas como tal a
diciembre
31 de 2012, o con declaración posterior siempre y cuando la solicitud
hubiere
estado radicada para la misma fecha.

Aunque no
lo dice expresamente el decreto, como para estas retenciones también se
establecen
“autorretenedores” sobre todos sus ingresos, es de suponer que sobre los
pagos o
abonos en cuenta en favor de los autorretenedores, no habría lugar a aplicar
estas
retenciones.

Agentes
de Retención del CREE

El
artículo 3° del decreto en mención define como a gentes de retención del CREE
a:

Las
entidades agentes de retención en el impuesto sobre la renta de acuerdo con
lo establecido
en el artículo 368 del Estatuto Tributario, estos son:

_ las
entidades de derecho público;

_ los
fondos de inversión;

_ los
fondos de valores (carteras colectivas);

_ los
fondos de pensiones de jubilación e invalidez;

_ los
consorcios y las uniones temporales;

_
Sociedades y asimiladas,

_ Demás
personas jurídicas.

Las
personas naturales comerciantes que cumplan con las condiciones
establecidas
en el artículo 368-2 del E.T., es decir quienes hayan tenido ingresos
brutos o
patrimonio bruto en el año inmediatamente anterior inferiores a 30.000
UVT ($
805.230.000, año de referencia 2012).

Los
Fondos Comunes definidos igualmente como agentes de retención en el
impuesto
sobre la renta, según el artículo 368-1 del E.T.

Expresamente
se excluyeron a las comunidades organizadas y a las sucesiones
ilíquidas.

Con
relación a los fondos de inversión, los fondos de valores (carteras colectivas)
y los f
ondos
comunes, si bien el artículo 368-1 del E.T. dispone que también las sociedades
que los
administran pueden ser los agentes de retención, y que eso depende de lo que
establezca
el Gobierno Nacional, con relación a la retención del CREE la misma
reglamentación
no lo establece, razón por la cual considamos que en los pagos o
abonos en
cuenta que realicen este tipo de fondos en beneficio de sus inversionistas,
son los
mismos fondos o carteras colectivas quienes deben practicar la retención y
cumplir
con las obligaciones propias de este tipo de rerenciones.


 

Autorretenedores
del CREE

El mismo
artículo 3° del citado decreto establece q uienes deben actuar como
autorretenedores
del CREE:

“Serán
autorretenedores del impuesto sobre la renta para la equidad – CREE quienes a
la fecha
de la entrada en vigencia del presente decreto tengan dicha calidad, así como
quienes
en adelante designe el Director General de la U.A.E. Dirección de Impuestos y
Aduanas
Nacionales (DIAN).”

Si leemos
la norma en forma literal, deberíamos pensar que actualmente “nadie” sería
autorretenedor
del CREE, pues lo que dice la norma es que los autorretenedores son
aquellos
que a la entrada en vigencia del presente decreto ya lo fueran. ¿Fueran qué?

¿Autorretenedores
del impuesto sobre la renta o autorretenedores del CREE?

Es fácil
pensar que se refiere a quienes fueran autorretenedores del impuesto sobre la
renta,
los cuales serán automáticamente autorretenedores del CREE, pero eso NO es lo
que
específicamente dice la norma.

Ahora
bien, recordando el proyecto de reglamentación publicado a principios de marzo,
antecedente
del actual Decreto 862, el Gobierno Nacional pretendía que quienes
estuvieren
calificados como autorretenedores del impuesto sobre la renta serán los
autorretenedores
del CREE pero en ese momento la norma dejaba por fuera a quienes
fueran
autorretenedores del impuesto sobre la renta NO por calificación (resolución
individual
de la DIAN) sino por norma general (decreto u otra norma general).

Tratando
de entender la intención del gobierno, debemos suponer que los
autorretenedores
del CREE son todos aquellos actuales autorretenedores del impuesto
sobre la
renta, sin tener en cuenta que sólo sean autorretenedores por uno o varios
conceptos
de retención, es decir, sin importar que sean autorretenedores del impuesto
sobre la
renta por rendimientos financieros, por ingresos en derivados financieros, por
honorarios,
por comisiones, por servicios, por arrendamientos, o por otros ingresos
tributarios,
y sin importar, tampoco, la representatividad de estos ingresos en los
ingresos
totales del autorretenedor. Tampoco debe importar si los ingresos objeto de
autorretención
en el impuesto sobre la renta coincidan con los conceptos para los que
fue
designado como autorretenedor.

Teniendo
en cuenta lo anterior, y aclarando que quizá existen otros actuales
autorretenedores
en el impuesto sobre la renta, los autorretenedores del CREE son:

Los
autorretenedores definidos por la Ley o por otras disposiciones:

_ Las
entidades contempladas por el artículo 1º del Decreto 1742 de 1992
(comisiones
recibidas por entidades vigiladas por la Superintendencia
Bancaria,
hoy Superintendencia Financiera de Colombia).


 

_ Las
sociedades administradoras de los fondos (carteras colectivas), según
el
artículo 13 del Decreto 836 de 1991 (autorretención comisiones por la
administración
de los Fondos).

_ Las
entidades vigiladas por las anteriores Superintendencia Bancaria o
Superintendencia
de Valores, hoy vigiladas por la Superintendencia
Financiera
de Colombia, por disposición del artículo 38 del Decreto 700 de
1997
(autorretención por rendimientos financieros).

_ Las
Cámaras de Riesgo Central de Contraparte, según artículo 4° del
Decreto
1797 de 2008 (operaciones sobre derivados financieros).

_ Los
miembros o contrapartes liquidadores o no liquidadores de las
Cámaras
de Riesgo Central de Contraparte, según el artículo 4° del
Decreto
1797 de 2008 (operaciones sobre derivados financieros).

_ Las
entidades sujetas a la vigilancia de la Superintendencia Financiera de
Colombia
que perciban comisiones, por disposición del parágrafo 2° del
artículo
4° del Decreto 1797 de 2008 (comisiones).

Los
Grandes Contribuyentes, para quienes hay que establecer dos grupos:

_ Los
Grandes Contribuyentes designados como tal antes del 10 de abril de
1997
(parágrafo 1° del artículo 1° de la Resolución DIAN 1460 de 1997);

_ Los
Grandes Contribuyentes designados a partir del 10 de abril de 1997,
quienes podrán
actuar como autorretenedores siempre y cuando así lo
indiquen,
pues para ellos es optativo (parágrafo 2° del artículo 1° de la
Resolución
DIAN 1460 de 1997);

Las
entidades designadas como autorretenedores en el impuesto sobre la renta
mediante
resolución de la DIAN, tanto a la entrada en vigencia del Decreto 862
de 2013
como los que en adelante designe esta entidad.

Finalmente,
también son autorretenedores del CREE los beneficiarios de los
ingresos
en divisas provenientes del exterior por exportaciones o por cualquier
otro
concepto, al momento del pago o abono en cuenta, pro sólo con relación a
aquellos
ingresos.

Vale la
pena aclarar que quien desee ser autorretenedor del CREE debe solicitar ser
designado
como autorretenedor del impuesto sobre la renta porque en realidad no
existe
reglamentación que defina los requisitos para ser designado específicamente
como
autorretenedor del CREE.

Esta
condición debe ser informada a los clientes y a quienes no efectúen pagos o
abonos en
cuenta.

Base
Sujeta a Retención

El
artículo 2° del referido Decreto 862 establece q ue la retención del CREE debe
ser
practicada
sobre todo pago o abono en cuenta que se haga a favor de un sujeto pasivo 
del
tributo. La norma no establece una base mínima a partir de la cual efectuar la
retención,
como sí existe para la retención en renta.

Lo que el
decreto no aclara es que no reconoce que existen pagos o abonos en cuenta
a favor
de sujetos pasivos del CREE que no hacen parte de la base gravable de
liquidación
definitiva del impuesto, como eventualmente lo pueden ser los dividendos no
gravados
en renta (artículos 48 y 49 del E.T.), las utilidades en venta de acciones a
través de
una bolsa de valores (artículo 36-1 del E.T.), los rendimientos exentos de los
bonos
hipotecarios (artículo 16 de la Ley 546 de 1999), o los ingresos de las
actividades
contempladas
por el artículo 207-2 del E.T.

Aunque se
podría entender que como el parágrafo 1° del artículo 3° del Decreto 862
dispone
que los agentes de retención del CREE deben cumplir las obligaciones
establecidas
para los agentes de retención en el impuesto sobre la renta, las
limitaciones
establecidas en el artículo 369 del E.T. aplican también a las retenciones
del CREE,
como por ejemplo la prohibición de efectuar retención sobre pagos o abonos
en cuenta
exentos en cabeza del beneficiario, no es tan clara esta posibilidad, pues una
cosa son
las obligaciones (declarar, pagar, certificar, etcétera) y otra muy distinta es
la
excepción
de la aplicación de la retención.

Adicionalmente,
el artículo 22 de la Ley 1607 de 2012 habla de ingresos que se restan
para
determinar la base gravable del CREE pero en sentido estricto no los denomina
como
“ingresos exentos del CREE”.

En
conclusión, las retenciones del CREE deben practicarse sobre cualquier pago o
abono en
cuenta a favor de un sujeto pasivo del impuesto, sin importar la cuantía del
pago o
abono en cuenta ni la naturaleza del mismo.

Cuando se
trate de autorretenciones, no se incluyen también en la base de retención
los pagos
o abonos en cuenta a favor del autorretenedor, así el generador del mismo
sea una
persona natural no retenedora del CREE.

Base de
Autorretención

Las
autorretenciones deben aplicarse sobre la totalidad de los ingresos percibidos,
siempre y
cuando correspondan a pagos o abonos en cuenta. NO se debe tener en
cuenta
ingresos contables no fiscales, o ingresos pro recuperación de provisiones
amortizaciones
o depreciaciones. Las recuperaciones de costos o gastos que
correspondan
al reintegro efectivo por parte del beneficiario inicial de un pago o abono
en cuenta
de parte del autorretenedor, sí se deben incluir en la base de autorretención.

También
se debe incluir conceptos como dividendos, rendimientos de inversiones,
intereses,
utilidad en venta de activos (la base es el ingreso y no la simple utilidad).
 
Otros
ingresos contables no fiscales como ingresos por valoración de inversiones que
no se
hayan realizado, no deben incluirse en la base de autorretención.


 

Pagos o
Abonos en Cuenta NO Sujetos a Retención

Obviamente
los pagos o abonos en cuenta a favor de personas naturales o de las
entidades
no contribuyentes del CREE, no están sujetos a retención.

Y aunque
el decreto no lo establece en forma taxativa, tampoco están sujetos a
retención
por parte del agente de retención los pagos o abonos en cuenta efectuados a
favor de
un autorretenedor del mismo tributo.

Tarifas
de Retención

Las
tarifas de retención establecidas en el artículo 2° son del 0.3%, 0.6% y 1.5%,
dependiendo
de la actividad económica principal del beneficiario del pago o abono en
cuenta,
de acuerdo con las actividades señaladas en la Resolución DIAN 000139 de
2012, así
el beneficiario no la haya actualizado en su RUT respectivo.

Para
tales efectos, le corresponde al retenido exhibir al agente retenedor el
Registro
Único
Tributario (RUT), siempre y cuando el mismo se encuentre actualizado, o
manifestar,
bajo la gravedad del juramento, la actividad económica principal que
desarrolla.

Por lo
tanto, las tarifas de retención aplicables dependerán exclusivamente de la
actividad
económica del beneficiario del pago o abono en cuenta y NUNCA del
concepto
sujeto a retención.

Consideramos
que esta determinación de tarifas no se efectuó conforme a la Ley, pues
el
artículo 37de la Ley 1607 taxativamente dispone:

“El
Gobierno Nacional podrá establecer retenciones en la fuente con el fin de
facilitar,
acelerar
y asegurar el recaudo del Impuesto sobre la Renta para la Equidad (CREE), y
determinará
los porcentajes tomando en cuenta la cuantía de los pagos o abonos y la
tarifa
del impuesto, así como los cambios legislativos que tengan incidencia en dicha
tarifa.”

En parte
alguna de la norma transcrita de faculta al gobierno para que establezca las
tarifas
con base en la actividad, por lo que las tarifas deberían variar sólo en razón
a la
cuantía
del pago o abono en cuenta mientras que la tarifa del CREE siga siendo del 9%.

Declaración
y Pago

Para la
declaración y pago de la retención del CREE se debe presentar una declaración
específica
distinta a las demás declaraciones que hoy existen, aunque que a la fecha en
el sitio web
de la DIAN no se encuentra el formulario respectivo, y, por tanto, no se
sabe
aún qué
tipo de información debe incluirse en esta declaración.


 

Lo que sí
podemos decir es que:

La declaración
será mensual.

Debe
presentarse a través de los sistemas informáticos electrónicos de la DIAN,
para
quienes cuenten con mecanismo digital (el obligado a cumplir con la
obligación
formal).

Los que
no cuenten con mecanismo digital, pueden presentarla a través de las
entidades
financieras pero en todo caso a partir del 1° de agosto de 2013
deberán
hacerlo igualmente mediante el uso de los medios electrónicos.

El
artículo 7° del decreto dispone que cuando no ha ya valores a pagar en un
período
determinado producto del descuento de retenciones en exceso de
períodos
anteriores, o por la anulación de operaciones sujetas a retención, no se
debe
presentar la declaración; sin embargo, nada dice cuando simplemente no
se hayan
presentado operaciones sujetas a retención, razón por la cual se
recomienda
presentar cada mes la declaración así sea en ceros.

Aunque el
decreto no lo establece en forma explícita, por la remisión que hace el
parágrafo
1° del artículo 3° del decreto en el sent ido de que se deben cumplir las
normas de
procedimiento y el régimen sancionatorio, propios del Estatuto
Tributario
para las demás retenciones, es claro que la declaración de retención
del CREE
que se presente sin pago se entienda como NO presentada, o por lo
menos
consideramos que la DIAN así lo entenderá.

Vale la
pena recordar que con respecto al CREE que debe ser declarado cada
año por
parte de los sujetos pasivos, la Ley 1607 sí dispuso en su artículo 27 que
se
entenderán como no presentadas las declaraciones que se presenten sin
pago
total dentro del plazo para declarar.

Plazos

Para los
períodos que faltan del año 2013, los vencimientos para presentar la
declaración
de retención del CREE son los siguientes:

Último

Dígito

Mayo
Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre

1-2-3-4
05/jun/2013 04/jul/2013 05/ago/2013 04/sep/2013 04/oct/2013 05/nov/2013
04/dic/2013 07/ene/2014

5-6
06/jun/2013 05/jul/2013 06/ago/2013 05/sep/2013 07/oct/2013 06/nov/2013
05/dic/2013 08/ene/2014

7-8
07/jun/2013 08/jul/2013 08/ago/2013 06/sep/2013 08/oct/2013 07/nov/2013
06/dic/2013 09/ene/2014

9-0
11/jun/2013 09/jul/2013 09/ago/2013 09/sep/2013 09/oct/2013 08/nov/2013
09/dic/2013 10/ene/2014


Cuando el
agente de retención cuente con más de cien (100) sucursales, puede solicitar
hasta el
31 de mayo de 2013 que se le conceda un plazo adicional de un mes respecto
a la
fecha de vencimiento de cada período.

Devolución
de Retenciones

Cuando se
presenten devoluciones, u operaciones anuladas, rescindidas o resueltas
que hayan
estado sometidas a retención del CREE, las retenciones serán devueltas al
retenido
y el agente de retención las podrá descontar de las retenciones a pagar en el
mismo
período en que se presente esta situación, o en las retenciones de períodos
siguientes,
si no alcanzare.

Es
recomendable que si el monto de las retenciones a descontar es superior a las
retenciones
por pagar del mismo período, dando un valor de cero a pagar, igualmente
se
presente la declaración pues no es lo mismo que no haya retenciones a que por
efectos
de los descuentos no haya valores a pagar, y cuando no se presenta la
declaración,
la Administración de Impuesto dispone de 5 años para emplazar al
responsable,
mientras que una declaración presentada así sea en ceros sólo puede ser
revisada
por esta entidad dentro de los dos (2) años siguientes a su presentación.

El
decreto en su artículo 5° establece que el agent e de retención “deberá
acumular
cualquier
certificado que hubiere expedido sobre tales retenciones”.
Es
evidente que se
trata de
“anular” los certificados y no de “acumularlos”.

Si la
operación anulada, rescindida o resuelta se presenta en un periodo fiscal del
CREE (no
de retención) diferente al año en que se efectuó la retención inicial, se le
debe
solicitar igualmente al retenido una certificación de que no imputó la
retención en
la
declaración del Impuesto Sobre la Renta para la Equidad CREE o que no lo hará.

El mismo
procedimiento procede en caso de que se efectúen retenciones en exceso,
caso en
el cual se le solicitará al retenido que adjunte las pruebas que así lo
demuestren.

Otras
Obligaciones de los Agentes de Retención

Los
agentes de retención deben expedir certificados de retención del CREE en las
fechas
que señala el Gobierno Nacional para la expedición de los certificados de
retención
del impuesto sobre la renta y complementarios, y deben contener los
requisitos
previstos en el artículo 381 del Estatuto Tributario.

Casos
Especiales

Establece
el artículo 9° del decreto que en el caso de facturas expedidas por consorcios
o uniones
temporales, éstas debe identificar en la factura los NIT de los miembros 

beneficiarios
reales del pago o abono en cuenta, la razón social y el porcentaje de
participación
en el consorcio o unión temporal.

Consecuentemente,
cada consorciado debe asumir la retención que le corresponda.

Medidas a
Implementar por parte de los Agentes de Retención

Con el
fin de aplicar la retención en la fuente del CREE y cumplir con las además
obligaciones
que le corresponden, se sugieren las siguientes medidas:

Solicitar
a los proveedores de bienes y servicios contribuyentes del CREE 
(básicamente
personas jurídicas) el RUT actualizado o una carta en la que
informe
sus actividad económica principal;

Incorporar
en la base de datos de proveedores tanto la actividad económica
como la
tarifa de retención del CREE;

Si no se
tienen los documentos oportunamente, clasificar a los proveedores
provisionalmente
en 3 categorías y asignar las tarifas en forma general, así:

_
Comercial e Industrial, tarifa del 0.3%;

_
Servicios, incluyendo construcción, 0.6%;

_ Minería
e hidrocarburos, 1.5%.

Identificar
quiénes de los proveedores son autorretenedores, incluyendo a los
Grandes
Contribuyentes, y clasificarlos como tal en la base de datos de
proveedores,
para no aplicarles la retención.

Agregar a
los comprobantes de egreso el campo de la retención del CREE e
incluirla
en los pagos respectivos.

Para el
caso de los autorretenedores, informarlo en la factura de venta, haciendo
alusión
al artículo 3° del decreto 862 de 2013, y l a norma o resolución específica
que le da
esta categoría, como por ejemplo:

“Autorretenedores
del CREE (artículo 3° del Decreto 862 de 2013 y artículo 1° de
la
Resolución DIAN 1460 de 1997)”.

También
se recomienda informarlo directamente o por correo electrónico,
particularmente
a aquellas entidades que pueden efectuarnos pagos o abonos en
cuenta y
a quienes no les expedimos facturas, como los bancos y entidades
financieras,
carteras colectivas, emisores de valores, por citar algunos.


 

Contabilización

Aunque no
existen en los diversos PUC vigentes para cada tipo de obligado a llevar
contabilidad
cuentas para este tipo de retenciones, al menos para los que se rigen por
el
Decreto 2649 de 1993 se sugiere crear cuentas de mayor o subcuentas tanto para
el
registro
de la retención a favor como de la retención a pagar.

A manera
de ejemplo, se proponen las siguientes cuentas para su contabilización:

Las
retenciones a favor:

135516
RETENCIÓN EN LA FUENTE – CREE

13551601
Retención Ventas Tarifa X.X%

13551602
Retención Servicios Tarifa X.X%

13551603
Retención Otros Ingresos Tarifa X.X%

13551611
Autorretención Ventas Tarifa X.X%

13551612
Autorretención Servicios Tarifa X.X%

13551613
Autorretención Otros Ingresos Tarifa X.X%

Las
retenciones a pagar (practicadas):

2366
RETENCIÓN EN LA FUENTE – CREE POR PAGAR

236601
RETENCIÓN TERCEROS

23660101
Retención Ventas Tarifa X.X%

23660102
Retención Servicios Tarifa X.X%

23660103
Retención Otros Ingresos Tarifa X.X%

236602
AUTORRETENCIÓN

23660211
Autorretención Ventas Tarifa X.X%

23660212
Autorretención Servicios Tarifa X.X%

23660213
Autorretención Otros Ingresos Tarifa X.X%

236690
PAGOS

Es de
anotar que como estas cuentas no existen el PUC de los comerciantes (Decreto
2650 de
1993), si se utilizan debe en todo caso quedar en cero al final del año
gravable
pues para
la información que debe ser remitida a la Superintendencia de Sociedades,
por
ejemplo, no habría donde incluir dicha información, razón por la cual se
sugiere su
uso sólo
como mecanismo temporal de contabilización mientras que la autoridad
competente
define las cuentas a utilizar.

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One comment on “Renta para la Equidad CREE – Decreto 862 de 2013

Anónimo

HOLA la fecha de pago de mayo esta mal para el digito 9 es el 12 de junio y no el 11

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